כאשר אדם נפטר, ישנן שתי דרכים עיקריות לחלק את עזבונו. דרך אחת אם הנפטר לא הותיר אחריו צוואה, היא ירושה על פי דין ודרך שנייה, היא מתן אפשרות להכין צוואה בזמן שהוא חי, ולהורות על חלוקת עזבונו על פי רצונו המפורש.
לאור נסיבות החיים המשתנות, עריכת צוואה מחייבת תכנון רחב של האפשרויות. חוק הירושה מאפשר יצירתיות מסוימת בכתיבת הצוואות, כדי לאפשר למצווה להביע את רצונו גם במקרים לא שגרתיים. אחת האפשרויות שעומדות בפני המוריש היא להורות על "יורש במקום יורש", ולהתכונן מראש למצב שבו היורש הראשון לא יהיה בין החיים במועד פטירתו.
עורך הצוואה רשאי לצוות לשניים ויותר
סעיף 41 לחוק הירושה קובע את ההסדר של "יורש במקום יורש", שלפיו, המצווה מורה כי רכושו יעבור ליורש א', אך אם יורש א' לא יירש את המצווה, מהסיבות המנויות בחוק, יבוא בנעליו יורש ב'. לפי סעיף זה המצווה רשאי לצוות לשניים כדי שיזכה השני אם לא זכה הראשון, כך שיורש ב' יזכה אם יורש א נפטר לפני המצווה, או שנמצא פסול לרשת או שהסתלק מן המגיע לו שלא לטובת בן זוגו, ילדו או אחיו של המוריש. בדרך זו רשאי המצווה לצוות גם ליותר משניים.
סעיף 41 לחוק נועד למנוע מצב שבו העיזבון ייוותר ללא יורשים על פי רצונו של המצווה. הסעיף מעגן את זכותו של המוריש להורות בצוואתו על "יורש במקום יורש". הסעיף מאפשר להורות כי במקרה שהיורש הראשון שלו לא יוכל לרשת אותו, משום שהוא נפטר לפני המוריש או בשל נסיבות אחרות, המוריש מצווה על כך שירש במקומו יורש אחר. במצב שבו זכה השני בירושה, דינו כדין מי שהמצווה ציווה לו מלכתחילה.
מתי הילדים יהיו היורשים במקום בן הזוג?
סעיף זה נפוץ בעיקר אצל הורים לילדים. במצב זה אחד ההורים יכול לצוות כי מי שירש אותו יהיה בן זוגו. אולם במצב שבן זוגו לא יהיה בין החיים, הוא יכול לקבוע כי מי שירש אותו יהיו ילדיו, כך שהיורש השני שהוא הילדים בא במקומו של היורש הראשון שהוא בן הזוג.
סעיף 49 לחוק הירושה קובע כי אם הזוכה על פי צוואה נפטר לפני המצווה, והמצווה לא קבע יורש אחר במקומו, מי שירש את עזבונו יהיו צאצאיו, ובכל מקרה אחר הוראת הצוואה לטובת אותו זוכה מתבטלת.
כאשר המצווה קובע "יורש במקום יורש" אולם גם היורש השני, שבא בנעליו של היורש הראשון, נפטר גם הוא לפני המוריש. עולה השאלה האם ההסדר של סעיף 49, שקובע שמי שירש יהיו ילדיו של היורש, חל גם על יורש שני שבא במקום יורש ראשון.
בית המשפט העליון קבע כי במקרה של "יורש במקום יורש", אין להחיל את סעיף 49, זאת מעצם הציון בצוואה של "יורש במקום יורש", שממנו ניתן להסיק כי המוריש לא רצה שילדיו של הזוכה על פי הצוואה ירשו במקומו.
